Законы и Право

Представительство в суде | Международное право | Вид на жительство

Имеет ли юридическую силу предсмертная записка самоубийцы? Может ли завещание существовать в виде электронного документа или видеообращения в соц. сети?

1.1. Выбор подхода.

Имеет ли юридическую силу предсмертная записка самоубийцы? Может ли завещание существовать в виде электронного документа или видеообращения на странице facebook? Что будет, если закрытое завещание подписано «Твой Пупсик»? Почему в Шотландии завещателю достаточно подписать напечатанный текст, а в Нидерландах необходимо обращаться к нотариусу? Как быть, если супруги, вместе пришедшие к нотариусу, по ошибке подписали завещания друг друга или один из них умер, не успев поставить подпись?

В договорном праве формализм уходит в прошлое. Оболочка выражения воли все меньше влияет на силу контракта. Даже если договор не состоялся по причине несоблюдения формы, лицо, добросовестно полагавшееся на поведение контрагента, получает защиту посредством преддоговорной ответственности, через эстоппель и др. В отношении завещания действует противоположное правило. Это понятно, представления о завещательных распоряжениях умершего желательно получить из достоверного источника. В противном случае последняя воля может быть искажена. В Англии после упразднения завещаний, сделанных в присутствии священника, количество наследований в пользу церкви значительно снизилось. Однако навязывание завещателю помощи нотариуса, суда, других публичных институтов тоже имеет недостатки в виде финансовых и временных издержек. Как следствие, гражданин, которому не подходят правила наследования по закону, например, состоящий в фактических брачных отношениях, склонен откладывать завещание на потом.

Законодатель, определяя порядок составления завещания, стремится решить несколько порой конкурирующих задач.

  1. Частная собственность предполагает простоту распоряжения имуществом на случай смерти.
  2. Ценность имеет достоверная информация о последней воле наследодателя.
  3. Соблюдение формальностей призвано отделять хорошо обдуманные и принятые завещателем решения от эмоциональных порывов, размышлений, решений, принятых под давлением.
  4. При жизни надлежит обеспечить тайну завещания и, наоборот, после открытия наследства должна существовать легкость обнаружения завещания. Исходя из изложенного, правопорядки предлагают различные сочетания видов и форм завещаний.

Читайте также Как оформить учредительные документы для ООО и типовые договоры


1.2. Частные и публичные завещания.

Оба вида завещаний существовали в римском праве. По кодификации Юстиниана основной формой являлось частное завещание, составляемое в присутствии семи свидетелей. К публичным формам относились завещания, составляемые при содействии суда или чиновника, либо подаваемые императору. В наше время частные и публичные завещания равноправно сосуществуют в континентальных правовых системах. Исключениями являются Нидерланды, Португалия и Россия, где частная форма завещания возможна только в особых случаях (экстраординарные завещания). В странах общего права, наоборот, отсутствуют публичные завещания.

1.3. Частные завещания.

Олографическое (написанное собственноручно) завещание наиболее распространенная в странах континентального права форма завещания. Существование олографических завещаний обнаруживается у римлян, но в Кодекс Юстиниана такая форма не попала. Современную популярность написанные завещания получили благодаря Французскому Гражданскому Кодексу. Из Франции олографическое завещание распространилось в Испанию, Италию, Австрию, Германию, некоторые страны Латинской Америки (Аргенитина, Парагвай, Панама, Перу), североамериканские штаты, подверженные влиянию континентального права (Луизиана, Виргиния), страны Ближнего Востока (Иран).

Текст завещания может быть выполнен на любом носителе информации, любым предметом (лист бумаги, стена тюремной камеры; ручка, нож). В Испании обсуждается в качестве надлежащего способа написание завещания в компьютерной программе электронным карандашом. Выбор необычного или ненадежного способа может расцениваться как отсутствие серьезности намерения завещателя (завещание утопленника палкой на песке). Тип написания букв (печатные, прописные) не имеет строгих ограничений, но может привести к проблеме достаточности идентификации завещателя. В Германии не допускаются завещания, составленные шрифтом Брайля. Язык, на котором написано завещание (если он понятен другим лицам) значения не имеет. Допускается поддерживать дрожащую руку завещателя, но водить рукой запрещено.

Наличие подписи доказывает завершенность составления документа и отделяет завещание от проектов и черновиков. Изначально в правопорядках существовали строгие требования, предъявляемые к подписи (полная подпись, учиняемая в конце документа). Постепенно требования к подписи ослаблялись. Во Франции судебная практика признает возможность подписания завещания указанием на семейную функцию (например, «Папа»), подпись может быть выполнена на конверте, в который запечатано завещание. Верховный суд Германии в 1974 году указал, что важно ни где подпись, а что завещатель желал ей удостоверить. В Испании суд подтвердил завещание, которое жена составила на пустом месте первого любовного письма от своего в то время будущего мужа и подписала «твоя Матильда». Иногда даже допускается проставление инициалов, главное, чтобы подпись указывала на завещателя. Упоминание имени завещателя в заглавии или в тексте завещания подписью не считается.

Первоначально обязательным реквизитом олографического завещания считалась собственноручно проставленная дата составления, а в Германии еще и место составления. Суды признавали недействительными завещания, где дата или место составления были напечатаны либо указаны неточно («рождество», «Гамбург»). Но постепенно дата и место изменили свое значение с конститутивного, на доказательственное.

Олографическое завещание просто составить и сложно подделать. Эксперты считают, что вероятность подделки завещания при таком способе изготовления составляет менее 10 процентов.

Для устранения сомнений в подлинности олографическое завещание требует процедуры подтверждения. Тяготы доказывания лежат на выгодоприобретателях. Поэтому говорят, что рукописные завещания составляют лица, заботящиеся о своем кошельке, но не заботящиеся о кошельке наследников. В Испании завещание подтверждается в суде и после этого передается нотариусу. Доказательством составления завещания может быть, по общему правилу, оригинал. Фотокопии не принимаются, однако в 1967 году Верховный Суд Германии принял в качестве доказательства копию завещания, изготовленную под копирку.

Олографическое завещание легко сохранить в тайне, но бывает не просто обнаружить, в том числе по причине его уничтожения наследниками по закону после открытия наследства. Во многих странах существует орган, в который направляются сведения о завещаниях. По желанию завещатель может зарегистрировать там и написанное завещание.

Еще одним недостатком олографического завещания является отсутствие юридической помощи при составлении. Следствием могут быть проблемы в толковании, пороки воли или ошибки, ведущие порой к непоправимым последствиям. В Австрии был случай, когда в завещании оказалась вычеркнутой бывшая жена умершего и вписана новая. Суд отказался подтвердить силу завещательного распоряжения.

В мире наблюдается противоречивое отношение к олографическим завещаниям. Одни считают, что их введение приводит к увеличению количества споров. Другие приводят цифры, свидетельствующие о том, что процент споров, касающихся олографических завещаний, меньше чем процент споров относительно публичных завещаний. Нидерланды в 2003 году оставили только публичные завещание, в том числе по причине доступности нотариуса. Венгрия же в 2013 году, наоборот, сохранила завещания, написанные собственноручно.

Завещание при свидетелях.

Продолжателями римской традиции оказались, как не странно, англичане. Оттуда частное завещание при свидетелях распространилось в колонии. На сегодняшний день оно помимо Англии и Уэльса действует в Австралии, Новой Зеландии, многих североамериканских штатах, некоторых странах Латинской Америки. В странах континентального права такая форма частного завещания была вытеснена олографическим завещанием. В качестве исключения можно назвать Австрию и Венгрию, где соседствуют олографические и свидетельские завещания.

Текст свидетельского завещания может быть подготовлен любым образом. Завещатель не должен знакомить свидетелей с содержанием завещания. Исключением является Бразилия, где завещателю следует изготовить текст самому и затем зачитать его трем свидетелям, которые после открытия наследства допрашиваются судом. В некоторых странах, например, в Венгрии свидетелям надлежит идентифицировать личность завещателя.

Завещатель должен подписать завещание в присутствии свидетелей. По английскому праву подпись может быть сделана по просьбе завещателя третьим лицом, кроме того, допускается подписание завещания заранее. В Англии не является обязательным, чтобы свидетель знал, что он удостоверяет подпись на завещании, в Австрии, наоборот, требуется так называемая аттестационная клауза (достаточно сказать, что это завещание). В Австрии произошел случай, когда завещатель умер сразу после оглашения и свидетели подписали завещание уже после смерти. Верховный суд посчитал завещание действительным.

В законодательствах существует во многом схожий набор требований к свидетелям (минимальный возраст, способность к восприятию происходящего, отсутствие заинтересованности). Количество свидетелей разнится от одного до трех.

Общим правилом после открытия наследства является утверждение завещания судом. В Англии применяется презумпция действительности правильно оформленного завещания. В Бразилии, наоборот, противоречие свидетельских показаний влечет недействительность завещания.

Свидетельское завещание, как и олографическое, может быть сдано на хранение, если в государстве существует специальный реестр. В Англии распространена практика сдачи завещания на хранение солиситору.

Если завещание составлялось, но не было найдено в бумагах умершего, то оно презюмируется уничтоженным. Показательным примером, когда эта презумпция была преодолена является дело Sugden против Lord Leonards. Лорд хранил завещание и кодициллы (дополнения) в сейфе. Ключи от сейфа находились в общедоступном месте. После смерти кодицилы оказались на месте, а завещания не было. Суд решил, что презумпция с учетом обстоятельств дела и личности умершего должна быть исключена. Содержание завещания было восстановлено со слов дочери наследодателя, поскольку под конец жизни Лорд часто просил дочь читать ему завещание вслух.

Завещание при свидетелях считается неудобной и ненадежной формой. Обыватели не знают требований, предъявляемых к свидетелям и порядку составления завещания.

В одном деле завещатель обратился к свидетелям с просьбой удостоверить подпись на завещании не одновременно, а по отдельности. Английский судья написал, что хотел бы, но не может утвердить такое завещание. Часто свидетелями приглашают лиц, в пользу которых составлено завещание, что влечет недействительность соответствующих завещательных распоряжений. Подпись на завещании гораздо легче подделать чем собственноручный текст, свидетели являются ненадежным источником доказательств: они часто врут, могут все забыть, бесследно исчезнуть или попросту умереть к моменту открытия наследства. Показательным является скандал, разразившийся в Австрии в 2009 году. Выяснилось, что два судебных клерка и их сообщник, пользуясь закрытыми сведениями об умерших, несколько лет подделывали завещания, «удостоверяя» их подписями вымышленных свидетелей. Тем не менее завещание при свидетелях во многих странах общего права остается единственной формой завещания. Возможно дело в том, что в странах common law принято готовить завещание у юриста. А они, имея политическое влияние, не желают выпускать прибыльный бизнес из своих рук.

1.4. Публичные завещания.

Нотариальное открытое завещание. Это самая распространенная в мире форма публичного завещания. Считается, что нотариальное завещание вышло из канонического права. Нотариальные завещания отсутствуют в странах общего права, где вообще нет публичных завещаний.

Общей особенностью этой формы является участие в составлении завещания профессионального юриста, осуществляющего публичную функцию. Такой характер действий нотариуса влечет за собой общую презумпцию действительности завещания, ограничение оснований оспаривания и окончательную доказательственную силу ряда обстоятельств, например, даты и места составления. Нотариальное завещание не нуждается в последующем подтверждении.

Изначально для составления завещания помимо нотариуса требовалось присутствие свидетелей. Они должны были его контролировать. В настоящее время в силу доверия к нотариусам обязательность присутствия свидетелей почти везде отменена.

Процедура составления открытого нотариального завещания везде примерно одинаковая. Завещатель доносит свою волю до нотариуса в устной или письменной форме. Нотариус закрепляет завещательные распоряжения, не искажая смысл, но облекая их в подходящие юридические выражения. Завещатель знакомится с текстом завещания и подписывает его. Лицу, неспособному подписать завещание содействует рукоприкладчик. Затем нотариус совершает удостоверительную надпись. Экземпляр завещания остается в делах нотариуса, факт удостоверения заносится в централизованный реестр, если он есть.

Открытое нотариальное завещание наиболее надежно. В отличии от собственноручного это завещание доступно неграмотным и лицам с ограниченными возможностями. Его сложно потерять. Нотариус, содействующий завещателю, позволяет избежать проблем толкования последней воли. С дугой стороны, абсолютной тайны такое завещание не предоставляет.

Оно громоздко в плане составления, изменения или отмены. Жизнь завещателя не стоит на месте: рождаются дети, расторгаются браки. Когда-то составленное публичное завещание устаревает и нуждается в изменении. Завещателю снова приходится идти к нотариусу и платить теперь уже за отмену собственного завещания.

Нотариальное закрытое завещание. Особенностью этой формы завещания является частное составление завещания и наличие публичного элемента при удостоверении этого факта. Текст завещания может быть подготовлен любым образом. Завещатель должен подписать завещание. В Италии завещания, составленные на ЭВМ, подписываются на каждой странице. Во Франции допускается подпись на конверте. Завещание передается нотариусу в закрытом виде. Обычно присутствие свидетелей при принятии закрытого завещания не требуется. Конверт с завещанием, как правило, остается у завещателя, но может быть оставлен на хранение у нотариуса. В Нидерландах обязательно хранение закрытого завещания у нотариуса. Это правила часто критикуют. Факт составления завещания вносится в реестр при его наличии. Закрытое завещание нуждается в подтверждении после открытия наследства. Надпись на конверте может предусматривать условие или срок открытия завещания. Один завещатель с хорошим чувством юмора написал на конверте «открыть не ранее погребения». После вскрытия конверта выяснилось, что наследниками назначались «те, кто придут на похороны».

Такая форма завещания в целом является непопулярной. Считается, что если завещатель пришел к нотариусу, то он предпочтет воспользоваться квалифицированной юридической помощью.

Международное завещание представляет собой компромисс между свидетельским и закрытым завещанием. Текст может быть подготовлен любым образом, затем завещатель передает его нотариусу в присутствии двух свидетелей, о чем составляется сертификат, вручаемый завещателю. Международные завещания введены в Бельгии, Италии, Франции, других странах, участвующих в Вашингтонской конвенции. По состоянию на начало 2000-х международные завещания использовались крайне редко.

1.5. Экстраординарные завещания.

Сюда относятся завещания военнослужащих, путешественников, лиц, оказавшихся в чрезвычайной ситуации, исключающей возможность составить завещание обычным порядком. Общей особенностью таких завещаний является смягчение формальностей (меньшее количество свидетелей, возможность совершения устно). В континентальном праве появление олографических завещаний сделало многие формы экстраординарных завещаний ненужными. Постепенно устаревшие формы уходят из кодексов. В 2004 году австрийский законодатель сформулировал универсальное основание составления чрезвычайного завещания - это угроза неминуемой гибели. Вопрос способности экстраординарного завещания отменить или изменить ранее составленное обычное завещание дискутируется учеными. Завещание нуждается в судебном подтверждении. Если завещатель выжил, то с истечением непродолжительного срока завещание утрачивает силу.


Читайте также Регистрация недвижимости: новые правила с 1 января 2017 года


1.6. Состояние российского наследственного права.

Свод законов Российской империи признавал сосуществование собственноручных (домашних) и публичных (нотариальных) завещаний. Аналогично проект гражданского уложения допускал частные (свидетельские и олографические) и нотариальные завещания. В советский период заботу о правильности формулирования завещателем своей последней воли и ее сохранности императивно приняло на себя государство. Частные формы завещания отсутствовали. Действующий Кодекс отказался от введения частного свидетельского завещания, предложенного Модельным ГК, однако сделал два шага в сторону ослабления завещательных формальностей.

Первый шаг - это появление закрытого завещания.

Его составление обставлено множеством порой явно излишних требований. Текст закрытого завещания должен быть собственноручно написан завещателем. К чему это требование, если «авторство» в модели закрытого завещания в достаточной степени обеспечивается тем, что завещатель лично, один на один, представляет завещание нотариусу и ставит подпись на конверте? Или мы не верим российским нотариусам и допускаем, что они будут вскрывать конверты с завещаниями и подменять текст? При передаче закрытого завещания обязательно присутствие двух свидетелей. Видимо догадка, о том, что законодатель с подозрением относится к нотариусам правильна. Стоит пожалеть завещателя, приведшего свидетелем лицо, в пользу которого составлено завещание. В этом случае завещание в целом, а не только в «аффилированной» части становится оспоримым. Возможности забрать закрытое завещание и хранить его самостоятельно наш закон не предоставляет. Результатом всех формальностей является не повышение защищенности завещателя, а наоборот, увеличение риска ошибки, влекущей недействительность закрытого завещания.

Второй шаг - введение экстраординарного завещания. Это завещание при чрезвычайных обстоятельствах.

И опять излишние формальности, сводящие на «нет» предоставляемые послабления. Законодатель вновь отвернулся от Модельного ГК. Лицу, которому угрожает гибель, предлагается в присутствии двух свидетелей собственноручно написать и подписать завещание. В большинстве чрезвычайных ситуаций (катастрофа, террористический акт) это нереально. Дополнительно стоит напомнить, что в любом российском завещании, за исключением закрытого, должны быть указаны дата и место составления под страхом оспоримости. Человек, особенно в чрезвычайной ситуации, не способен соблюсти эти правила. Любопытная история произошла с завещанием Гитлера, которое он написал 2 мая 1938 года. Место составления завещания «Берлин» было напечатано на бланке типографским способом. По действовавшей в тот момент редакции ГГУ завещание считалось недействительным. Впоследствии он высказывался, что закон является дрянным, поскольку даже рейхсканцлер не в состоянии правильно составить завещание. Если законодатель действительно желает предоставить лицу, оказавшемуся в беде, возможность завещать имущество, то формальности надлежит предельно упростить, а перечень ситуаций, когда возможно чрзвычайное завещание сделать широким. В Германии один из трех свидетелей может записать завещание лица, которому угрожает гибель. Последнему необходимо только поставить подпись. В Швейцарии вообще допускается устное завещание, записанное двумя свидетелями. Право на чрезвычайное завещание может быть предоставлено жертвам дорожно-транспортных происшествий, лицам, внезапно почувствовавшим себя плохо. Вопросы подлинности последней воли призвана снять процедура судебного подтверждения завещания, которая при указанных обстоятельствах будет строгой.

1.7. Перспективы развития.

Законодательства находятся в поиске наименее обременительного и одновременно наиболее надежного средства фиксации последней воли наследодателя. До последнего времени универсального рецепта найти не удавалось. Общим трендом является отход от формальностей. Показательным является появление в Израиле, ЮАР, Австралии, Новой Зеландии доктрины «Dispensing power». Ее смысл состоит в том, что очевидно установленная последняя воля умершего, не соответствующая формальным требованиям к завещанию (например, отсутствие подписи на записке самоубийцы) признается судом в качестве основания наследования.
Нужны ли россиянам частные завещания, следует ли предоставлять суду дискреционные полномочия? Не знаем. Полагаем, что современные компьютерные технологии в ближайшем будущем снимут конкуренцию видов и форм завещаний. Пока законодательства отдают предпочтение проверенным материальным носителям информации, нотариусам, свидетелям, то есть тем способам, которые двадцать пять лет назад казались безальтернативными.

Причина понятна. Минимальный возраст типичного завещателя, по моим представлениям, не менее 50 лет. Это поколение не так хорошо знакомо с возможностями электронных устройств. Но скорее всего через 20 лет люди вообще перестанут составлять и подписывать юридические документы от руки. Цифровая подпись является более надежной. Нотариус уступит место роботу, а точнее программе, которая безошибочно идентифицирует завещателя по отпечатку пальца, убедится в его психическом состоянии по зрачку, выслушает завещательные распоряжения, предоставив предварительно квалифицированную юридическую консультацию и передаст информацию в засекреченном виде в электронную базу завещаний. Выходить из дома и тратить средства для составления завещания не понадобится. Граждане сократят свои расходы. Уменьшится количество споров о действительности завещаний, что скажется на интересах бюджета. В принципе подобное приложение можно разработать уже сейчас, например, на базе сервиса «госуслуги». Но еще не подошло время биологического ухода поколения, для которого клавиатура удобнее шариковой ручки.


Эта публикация посвящена перспективам развития российского наследственного права. Возможно материал будет издан в полной версии, включающей проблемы ответственности по долгам наследодателя, разбор очередности призвания к наследованию по закону, вопросы права представления, трансмиссии, раздела и отчуждения наследства.

В ближайшее время нас ожидает принятие во втором чтении законопроекта №801269-6. Уверяю вас, мы сильно удивимся, когда узнаем, как видят совершенствование наследственного права, те, кто отныне решают не только как всем остальным следует жить и писать диссертации, но и как умирать.


[1] При написании текста использованы материалы книги Comparative Succession Law. Vol. 1: Testamentary Formalities / Ed. by M.J. de Waal, K.G.C. Reid, R. Zimmermann. Oxford: Oxford University Press, 2011

[2] ГК Венгрии требует подписи каждой страницы.

[3] В Италии и Венгрии завещание, в котором отсутствует дата, признается оспоримым.

[4] Базельская конвенция от 16 мая 1972 «О введение системы регистрации завещаний» является основой для международного обмена информацией о составленных завещаниях. В конвенции участвуют десять европейских государств.

[5] Это решение многие критиковали.

[6] Устные завещание при свидетелях в качестве ординарного типа сохраняются в некоторых исламских странах, например, в Пакистане.

[7] Возможность составления завещания в суде уходит в прошлое.

[8] Во Франции и Италии до сих пор требуется нотариус и два свидетеля (Во Франции могут быть два нотариуса). В Бразилии при чтении и подписании нотариального завещания должны присутстсвовать два свидетеля. В Испании с 1991 года свидетели обязательны только, когда завещатель не может писать или читать.

[9] В Каталонии закрытое завещание может быть при содействии нотариуса подготовлено в виде документа, созданного на компьютере и подписанного завещателем электронной подписью.

[10] Во Франции и Бразилии публичное завещание принимается при свидетелях.

[11] Форма завещания, предложенная Вашингтонской конвенцией от 26 октября 1973 года.

[12] Либо его супруга, детей, родителей.

[13] Исключением может считаться Невада, где действуют электронные публичные завещания.

источник


Популярное